[AMDBulldozer]

Искренне благодарю уважаемого exo за то, что он создал тему в которой мы можем спокойно обсудить вопросы лицензирования ПО и никому при этом не помешаем.

К сожалению, вопросов накопилось достаточно много, поэтому мне не удастся уместить всё, что я хотел бы высказать по данной теме в одном сообщении.
Но это не страшно. Мне не хотелось "растекаться мыслию по древу" в той теме, в которой юридические аспекты были оффтопиком, а здесь я могу спокойно излагать свою позицию до тех пор пока всем не надоест читать.

Я бы уточнил у AMDBulldozer, - эта, отмеченная пользователем (или вообще НЕ пользователем) галка лицензионного соглашения - имеет правовую силу ? С какой такой юридической стати, пользователь после установки этой галки после какого то сомнительного текста, несёт за этот текст ответственность и должен соблюдать всю ерунду в нём написанную ? »

Да, безусловно, если пользователь принял лицензионное соглашение, он обязан соблюдать его в той мере, в какой оно не противоречит действующему законодательству.
Ситуация полностью аналогичная подписи на талоне с условиями гарантии. Поскольку и лицензионный договор, и договор розничной купли-продажи представляют собой договоры присоединения, у потребителя нет иного способа получить соответственно либо право пользования ПО, либо товар без подписания подготовленных лицензиаром или продавцом документов.
Но обязан ли он исполнять то, что подписал? Если лицензионный договор содержит оспоримые положения, лицензиат может немедленно предъявить иск лицензиару с требованием привести текст лицензионного соглашения в соответствие с требованиями законодательства.
Если лицензионное соглашение содержит юридически ничтожные пункты (к примеру, противоречащие Закону или иным нормативным актам) лицезиат может спокойно игнорировать ничтожные положения лицензионного соглашения.

Не стоит полагать, что чем крупнее фирма, тем меньше вероятность найти в её соглашении пункты, противоречащие законодательству. На самом деле, гораздо труднее прямо обратное - найти лицензионное соглашение, не ущемляющее законные права лицензиата.

Давайте посмотрим, что противоречит закону (и может смело игнорироваться потребителями) в лицензионных соглашениях Apple и Microsoft.

Первое - это попытка привязать экземпляр программы к определенному устройству. Пользователь имеет право свободно переносить лицензионное ПО с одного компьютера на другой, независимо от соответствия этого компьютера требованиях производителя. Однако производитель не обязан гарантировать работоспособность ПО на несертифицированном оборудовании. Процедура активации, обеспечивающая работоспособность ПО на компьютере с определенной конфигурацией нарушает права потребителя, если производитель не предоставляет возможность переноса этого ПО на другой компьютер неограниченное число раз.
Таким образом, положения лицензионного соглашения Apple, требующие запуска Mac OS только на оборудовании производства самой Apple, юридически ничтожны. Нарушение данного требования не превращает программу в контрафактную, не нарушает российского законодательства об авторских правах (я имею в виду в первую очередь 4-ую часть ГК РФ) и, следовательно, не подпадает под действие правил форумов запрещающих обсуждение контрафактного ПО.

Второе юридически ничтожное положение многих лицензионных договоров на которое хотелось бы обратить внимание - это попытка запрета перепродажи экземпляров ПО.
Такой запрет прямо противоречит ст.1272 ГК РФ:

Если оригинал или экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем их продажи или иного отчуждения, дальнейшее распространение оригинала или экземпляров произведения допускается без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения

Как понимать эту статью? Да очень просто - если Вы купили экземпляр программы, то имеете право потом его перепродать. Если экземпляр программы был активирован, производитель ПО обязан, при наличии технической возможности, совершить действия, обеспечивающие работоспособность данного экземпляра на технических средствах приобретателя.

Давайте немного отвлечемся и разберемся с вопросом, что же именно Вы покупаете. В бытовой речи часто можно слышат выражение "я купил программу". Естественно, что в действительности программу вообще невозможно купить. Равно как и продать - программа, будучи нематериальным объектом, не является собственностью своего автора и, соответственно, не может отчуждаться.
Вместо права собственности автор имеет на неё совершенно другой, установленный Законом объем прав.

4. Результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому. Однако права на такие результаты и средства, а также материальные носители, в которых выражены соответствующие результаты или средства, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые установлены настоящим Кодексом.

Предоставление права пользования программой по своей сути является услугой. Но, подумайте сами: кому нужно право пользования программой, если у Вас нет самой программы? Причем эту программу Вы должны изначально получить от производителя в комплекте с лицензией на её использование.
Как уже было отмечено, сама по себе программа нематериальна. В то же время, для получения этой программы необходимо наличие материального носителя. Это может быть оптический диск, жесткий диск компьютера, среда передачи (тоже материальная) при доставке программы посредством сети интернет.
Итак, программа не может существовать без материального носителя. Таким образом, бытовое выражение "приобретение программы" подразумевает не только получение права пользования этой программой, но и получение самой программы. Как уже было отмечено, с использованием какого-то материального носителя.
Программное обеспечение доставленное покупателю с использованием материального носителя, называется экземпляром программы.
При этом, не имеет никакого значения кому принадлежит право собственности на указанный носитель.
В результате, под бытовым выражением "приобретение программы" никогда не понимается услуга по предоставлению права пользования этой программой.
Речь идет о договоре купли продажи товара. Товаром является экземпляр программы.
С юридической точки зрения это влечет за собой массу последствий.
Чтобы хоть примерно представить себе разницу между правами потребителя при реализации товара и возмездным оказанием услуги, давайте предположим что в программе имеются недостатки. Цитирую Закон о защите прав потребителей:

1. Потребитель в случае обнаружения в товаре недостатков, если они не были оговорены продавцом, по своему выбору вправе: потребовать замены на товар этой же марки (этих же модели и (или) артикула); потребовать замены на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены; потребовать соразмерного уменьшения покупной цены; потребовать незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара или возмещения расходов на их исправление потребителем или третьим лицом; отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар суммы. По требованию продавца и за его счет потребитель должен возвратить товар с недостатками. При этом потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему вследствие продажи товара ненадлежащего качества. Убытки возмещаются в сроки, установленные настоящим Законом для удовлетворения соответствующих требований потребителя.

Итак, носитель с программой ненадлежащего качества можно в любой момент вернуть продавцу (особенно с учетом того, что экземпляры программ не относятся к числу технически сложных товаров).
Что было бы, если бы вместо экземпляра программы потребитель оплачивал бы право пользования этой программой? Тогда услугой был бы именно факт предоставления права пользования. И если бы право пользования было бы предоставлено, потребитель лишился бы возможности ссылаться на недостатки программы.
Если Вам продали билеты в кино, Вы можете предъявлять претензии к качеству оказанной услуги (задержка сеанса, рвущаяся пленка, гвоздь в спинке кресла), но не к качеству самого фильма. И если бы Вам не понравился фильм, возвращать деньги за билеты Вам никто не был бы обязан.

Поэтому, особо прошу обратить внимание на юридическую природу договора: Вы не оплачиваете право пользования программой. Вы приобретаете экземпляр программы.
Который становится Вашей собственностью и в отношении которого Вы вправе осуществлять все права собственника с ограничениями установленными действующим законодательством и лицензионным соглашением в той его части, которая не противоречит законодательству.

Резюме: программа нематериальна, не может быть собственностью и не может быть продана, подарена, унаследована, конфискована или отчуждена каким-либо иным способом. То есть она не является товаром. Однако экземпляр программы вполне материален, является собственностью его владельца и может быть передан в собственность другому лицу любым не противоречащим закону способом.